為公司的“專屬利益保護” 建一道防火墻

　　保密協議需要包含很多條款，這些條款既要界定什么對于公司屬于秘密信息，也要明確告知簽訂一方的義務及違反義務所應承擔的法律后果

　　商業環境已經從工業革命和耐用品時代進入電子商務和通訊迅速發展和知識產權價值廣受重視的時代。近幾十年來，知識產權和商業秘密信息已成為公司越來越重要的資產，這一點在在進入 新世紀（002280） 之后表現得更為明顯。

　　因此，作為保護公司專屬信息的法律顧問，你有責任去思考如何有效保護這些專屬信息。第三方獲得優于其對手的不公平優勢的最大機會就是通過對手的前雇員來了解對手的專屬信息，因為雇員擁有這些秘密信息。因此，公司法律顧問應該有這樣一套方案：

　　采取主動措施保護公司秘密信息；

　　禁止擁有保密信息的前雇員進入對手的公司，并不得披露和使用該信息；

　　實施一套保護秘密信息的內部體制；

　　快速高效地應對任何有關保密信息的威脅。

　　值得注意的是，各國的大眾認可普通法原則來保護一個組織的專屬秘密信息被不正當使用。限制性契約的治理是一個國家法的創設。同樣，聯邦法案可以通過一系列手段來保護雇主權益。因此，研究和區分可適用的州法律、聯邦法律、可適用于公司的普通法和特殊協議是制定計劃的第一步。

　　保密協議及知識產權轉讓協議

　　作為保護公司秘密信息的最前線，你首先需要區分何種信息屬于秘密和（或）專屬信息，然后是雇員的數量，獨立合同雇員和（或）了解情況的供應商，最后需要實施哪些步驟以確保把這些信息進行秘密保護的主張得到支持。分析結束之后，就要開始著手制定保護秘密信息的程序和標準，起草保密格式合同，處理與每個雇員所簽署的保密協議。

　　保密協議需要包含很多條款，這些條款既要界定什么對于公司屬于秘密信息，也要明確告知簽訂一方的義務及違反義務所應承擔的法律后果。 對外，公司應明確其定義——以前述分析為依據——應包括將與公司建立關系的任何人員所知悉和掌握的秘密信息。任何與公司的商業秘密、客戶名單、產品信息、經濟狀況及其他專屬信息等非專利性信息都應包括在內。保密信息的定義不應包括為公眾所知悉的一般信息。

　　一旦確定了關于合同的保護內容，簽署合同一方的義務即被確定。

　　首先，該方應該統一保護并不得披露公司的保密信息，保密協議可以作為其他已簽訂的合同的補充。

　　其次，該協議可以促進雇員一方獲得對保密信息的接觸權。

　　最后，雇員一方也由此認可公司的成功取決于其不為外界所知的保密信息的有效保護。當事人同樣應該認可公司有權保持與其敏感信息相關的重要的專屬利益的秘密性。

　　接下來，協議起草者應當概括出協議的核心部分：簽字者承諾不會披露和使用該保密信息。作為第二重保護，簽字者須同意及時報告任何對于公司秘密的侵犯行為。

　　考慮到合同雙方的關系，保密協議應包含這樣的要求：當雙方關系終止之后，基于公司的要求，簽訂合同一方交還所有有關公司保密信息的材料。

　　為厘清雇員在任職期間以公司名義取得的知識產權，協議起草者需要同時將知識產權轉讓條款寫入協議。另外，如果涉及版權資料，“職務作品”（work-for-hire）利用條款也需寫入協議，以自動獲得由雇員所作作品的版權。轉讓條款是對于職務作品條款的補充。

　簽訂合同一方同時須同意其在雇傭關系存續期間的發明、發現、技術改進、商標設計或版權作品產出之后立即公開，并將權利轉讓給公司。協議還需進一步要求簽訂合同一方通過授權申請、轉讓或其他方式確保公司專利權、商標及版權等知識產權的實現。

　　如果你的公司正在做一項特別敏感的項目，例如一項非常先進的創新——那么一定要確保制定一份更高密級的特殊保密協議。保護一系列項目參與者，確保他們都簽訂了該份特殊保密協議，同時，與人力資源部合作，建立一個系統，通過這個系統來尋求提升性建議和計劃，及對項目組員工的任命和（或）辭退。

　　競業禁止協議

　　如果保密協議不能夠用于規制全部的雇傭關系和第三方關系，則可以考慮使用競業禁止協議來協調剩余部分的關系。競業禁止協議在銷售類職位上最為常見，其他擁有客戶關系和消費者聯系的職位上也較為常見。另外，對于接觸有關商業秘密或其他知識產權信息等保密信息的雇員，需要對其后續雇傭關系進行跟蹤。

　　但是，在大范圍的雇員中使用競業禁止協議并不會起太大作用。與保密協議不同，競業禁止協議禁止雇員或第三方參與某些營利性活動。嚴重情況下，法庭需要尋求公司一方保護其專屬信息的利益與雇員一方用于維持其生存所必需的能力之間的平衡。

　　因此，考慮運用競業禁止協議時，公司應當仔細選擇適用人選，以期實現公司的需要。正如上文所討論的利益平衡原則，競業禁止協議的大量應用會對雇員造成不公平的待遇，限制雇員離職后的工作及第三方的商業交易。法院更青睞有限范圍內的競業禁止協議，公司一方可以提出強有力的證據來支持其限制競爭的請求，例如，其與前雇員之間的雇傭關系。

　　不得拉攏客戶協議

　　公司的雇員、顧客、客戶關系與知識產權和商業秘密本身同樣重要。因此，通過一些限制性契約來保護公司與這些個體之間的良好關系，防止雇員、顧客及客戶被挖走。如不披露條款一樣，不得拉攏客戶協議比不競爭協議相對更受歡迎，在法庭上更常適用。并且，一個細心運用限制條款的公司會更易于贏得雇員的信賴和支持。

　　例如，與負擔過重的競業禁止協議相比，設計精致的限制性契約通常會更受法院青睞。在法院看來，不得拉攏客戶協議不會禁止一個離職的雇員繼續在其行業范圍內從事工作。因此，一份優秀的不得拉攏客戶協議可以為公司與雇員和客戶之間的關系提供良好保護。

　　如上文所述，即使一小部分雇員的離開也會給公司帶來不小的經濟損失，通過不得拉攏客戶協議來保護公司利益，需要考察是否存在可能帶走一批公司客戶資源及雇員的關鍵人物。

　　為避免潛在的“不明黑手”的威脅，公司需要思考如何通過不得拉攏客戶協議來厘清新雇員與老雇員的關系。加強與新雇員的溝通，使其理解公司希望其遵守該協議的期望。

　　總之，制定雇員計劃，并對公司專屬信息和雇傭關系進行保護是發展公司限制性契約制度的第一步。確保該方案能夠及時滿足公司的需要，并建立合理的保護程序。充分考慮重要的中心議題，并分步實現契約的執行，進而使公司在潛在的訴訟中居于有利地位和（或）維護臨時性的限制性秩序。通過盡職調查、方案計劃以及對聯邦及地區法和普通法的全面掌握，建立起對公司有價資產的最強力保護。